Законопроект «о выбытии» разработал Минэк в ответ на просьбу бизнеса
Правительство одобрило законопроект, который уточняет условия и сроки признания члена совета директоров (СД) выбывшим, сообщил «Ведомостям» представитель Минэка. Поправки предлагается внести в закон об акционерных обществах (АО) и об обществах с ограниченной ответственностью. Министерство определило несколько обстоятельств, которые позволят признать члена СД выбывшим и не учитывать его голос при принятии решений, следует из документа (есть у «Ведомостей»).
К таким обстоятельствам, во-первых, относится смерть, признание недееспособным или ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим. Во-вторых, вступление в силу обвинительного приговора в виде лишения права занимать определенные должности или дисквалификации. В-третьих, это завершение процедур банкротства в отношении предпринимателя. В-четвертых, письменное уведомление об отказе от своих полномочий, а также «иные случаи».
Поправка послужила ответом на запрос бизнес-сообщества, так как сейчас в законах о хозяйственных обществах нет единых оснований выбытия членов СД, сообщил «Ведомостям» представитель министерства. Существуют только точечные нормы и фрагментарная судебная практика для определенных случаев, напомнил собеседник.
«Законопроект разработан для комплексного регулирования выбытия членов совета директоров хозяйственных обществ и обеспечения бесперебойной работы важного стратегического органа управления. Новый порядок уточняет основания выбытия членов совета директоров по объективным причинам и по собственному желанию», – пояснил первый замминистра экономического развития Илья Торосов (его слова передал представитель министерства).
Зачем это нужно
На практике возникают ситуации, когда члены СД фактически прекращают выполнять свои обязанности: не участвуют в заседаниях, не выходят на связь, отмечает управляющий партнер ФБК Legal Алексей Нестеренко. По этой причине становится невозможно принимать ключевые для компании решения, добавил он. Законопроект, согласно его рассуждениям, «фактически восполняет пробел в законодательстве». До сих пор компании могли апеллировать только к двум нормам. Речь о положениях в законе об акционерных обществах, где сказано, что голоса выбывших членов совета директоров не учитываются «при принятии определенных решений», а также об указании пленума Верховного суда - в 2018 г. он постановил, что выбывшими следует считать умерших, ограниченно или полностью недееспособных, дисквалифицированных или заблаговременно сложивших с себя полномочия.
Поправки Минэка стали особенно актуальны с весны 2022 г., когда многие иностранные члены СД российских публичных компаний -отстранились от управления в связи с санкциями или по другим причинам, считает партнер практики слияния и поглощения «Меллинг, Войтишкин и партнеры» Сергей Крохалев. Кроме того, он привел в пример гибель топ-менеджеров VK Владимира Габриеляна и Сергея Мерзлякова в июне 2022 г.
Законопроект был включен в дорожную карту развития корпоративного законодательства достаточно давно, уточняет партнер, руководитель юридической практики Kept Ирина Нарышева. В июне этого года проводился опрос, охвативший 106 человек среди участников Национального объединения корпоративных секретарей и Комитета по корпоративным отношениям РСПП, отметила Нарышева. Почти все респонденты (95%) выступили за необходимость закрепления в законе как статуса выбывшего члена СД, так и оснований выбывания.
Поправки можно было бы дополнить механизмом оперативной замены «пропавшего» члена СД на персону, заранее внесенную в некий резерв, добавил Нестеренко. Крохалев напоминает, что возможность создания «запасных директоров» Минэк уже разрабатывал в 2023 г. – соответствующий законопроект тогда разместили на портале проектов нормативных правовых актов.
К обсуждению такого маневра возвращались и во время последнего обсуждения, рассказывает статс-секретарь - вице-президент по правовому регулированию и правоприменению РСПП Александр Варварин. По его словам, поправку о резервных списках членов СД исключили из финальной версии. Не согласовали и возможность исключения члена СД, если за это решение проголосовали 3/4 акционеров, но не более 2% голосов было отдано «против».
При этом, как отмечает Варварин, внезапную пропажу директора не получится сразу квалифицировать как признание его безвестно отсутствующим. «Это установленная процедура по гражданскому законодательству: подается заявление в суд, начинается поиск и т. д.», – объясняет вице-президент РСПП. Вряд ли возможно наделение таким статусом иностранного члена СД, который исчез за пределами России, добавляет он.
Что докрутить
Понятие «выбывший» требовало дополнительного уточнения, говорит заместитель председателя «Деловой России» Антон Данилов-Данильян – он присутствовал на заседании комиссии правительства по законодательной деятельности. По его словам, в законопроекте остались неточности в терминах, которые желательно устранить или выбрать более общую формулировку, не вдаваясь в детали.
Варварин считает необходимым поправить один из пунктов признания выбывшим. Речь идет о выбытии в случае вступления в силу обвинительного приговора суда. «Eсли формально применять эту норму и, например, человеку запретили работать с детьми, то прекращаются полномочия в советах директоров в этой ситуации или нет? Eсли дословно читать, то прекращаются», – рассуждает вице-президент РСПП и настаивает: этот пункт следует уточнить, чтобы избежать двусмысленных трактовок.
Бизнес может быть недоволен самим фактом прекращения полномочий выбывшего члена СД, допускает партнер фирмы «Рустам Курмаев и партнеры» Дмитрий Клеточкин. Риск связан с тем, что утрата хотя бы одного члена СД может повлечь за собой роспуск всего совета директоров до переизбрания на общем собрании акционеров. Юрист Крохалев подтверждает, что закон не отвечает на вопрос о том, как поступать: назначать совет заново или просто выбрать нового члена СД вместо выбывшего.
Кроме того, критически может расцениваться предусмотренное законопроектом прекращение полномочий, если его инициировал сам член СД, подчеркивает Нестеренко. Часто состав СД имеет определяющее значение для развития компаний - от него зависит привлечение финансирования и доверие инвесторов, говорит юрист. Eсли же документ примут в таком виде, это будет означать закрепление практики одностороннего отказа члена СД от исполнения договора, предупреждает Нестеренко.
Летом были приняты поправки в закон об АО, которые уточняют механизм работы с «потерянными» акционерами. Теперь компании могут прекратить выплату дивидендов для держателей ценных бумаг, которые давно не дают о себе знать, а полагающиеся им выплаты возвращаются обратно в течение двух лет подряд.
Члены СД нередко выступают акционерами. И если предположить, что таковым является и «пропавший» член СД, это означает, что через два года его ценные бумаги будут признаны бесхозяйным имуществом, если эмитент решит подать иск, объясняет Крохалев. По его словам, на практике это уже достаточно распространенная категория дел: за последние пять лет суды удовлетворили более 300 таких исков.
Источник: Ведомости
